44 Федеральный Закон очень строго регламентирует порядок заключения государственного контракта, очень часто бывает, что контракт оказывается незаключенным, а поставщик может быть признан уклонившимся от заключения в результате выдачи неправильной банковской гарантии.
Как попасть в неприятную ситуацию
Получение банковской гарантии, особенно если речь идет об обеспечении государственного контракта это нормальная практика. Множество банков занимается предоставлением таких гарантий, однако, на деле они довольно часто выдаются с нарушением требований законодательства.
Самая частая ошибка — это когда ответственность по БГ ограничена ее суммой. Ответственность и обязательства по гарантии — разные вещи. То есть обязательство банка может быть ограничена суммой, на которую выдана БГ, а ответственность за нарушение этого обязательства этой суммой ограничиваться не должна.
Но в связи с тем, что заказчики тоже далеко не всегда внимательно изучают документацию, то такие банковские гарантии довольно часто проходят проверку. Однако, если заказчик заметил эту или какую-то иную проблему в БГ, то он имеет полное право отказать в заключении госконтракта.
Как не угодить в РНП
Наверное, самое первое, о чем нужно позаботиться поставщику это о том, как не оказаться в реестре недобросовестных поставщиков. К сожалению, далеко не все готовы бороться за свое честное имя.
Чтобы не попасть в РНП на основании ст. 104 закона № 44-ФЗ. Для этого нужно готовить пояснения для УФАС и убеждать ведомство, что намерения уклониться не было. Отлично будет если ранее вы направляли БГ на согласование заказчику, тогда ваша добросовестность очевидна (поэтому так важно соблюдать формальности).
Если с Вашей стороны действительно не было подлога и попыток уклониться от госконтракта, то с высокой вероятностью удастся защититься от попадания в РНП.
Какие деньги точно вернут
Допустим, вы уже имеете положительное решение УФАС и вас признали добросовестным поставщиком, уже можно немного выдохнуть. Разумеется, вы в праве претендовать на деньги, которые уже отдали банку за неправильную гарантию. Но все ли это?
Скорее всего, вы потеряли заказ, а значит у вас есть вероятность претендовать на возмещение упущенной выгоды, т.к. контракт по сути был сорван из-за банка. Скорее всего заказчик не стал ждать от вас и уже заключил контракт с Вашим конкурентом. И тут самое главное это не бояться пойти против банка и суметь обосновать упущенную выгоду.
Как доказать упущенную выгоду
Я бы сказал, что это просто, но это не так. Скорее всего понадобится оценка упущенной выгоды в специализированной организации. Расчёт зависит от целого ряда факторов. Проще всего будет обосновать упущенную выгоду при сорванной поставке товарно-материальных ценностей. Сложнее будет если речь идет о срыве контракта на оказание услуг, особенно если услуги не имеют сформированного рынка.
В любом случае я бы не советовал сразу пытаться завысить упущенную выгоду, т.к. в суде банк будет оспаривать ее размер и с высокой вероятностью потребует проведения независимой экспертизы.